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松山社區大學 108年春季班 「輕鬆學新聞案例生活法律」開課啦

先前在松山社大開的暑期班法律課程,主要在家庭法律。108年春季班(108年3月7號開始,每週四晚上,共18週)「輕鬆學新聞案例生活法律」,涵蓋範圍會更廣,上課方式會以PPT方式進行,並且納入新聞影片做案例討論,這學期的課程會比當時只有六週的暑期班內容更豐富,涵蓋車禍法律、消費者買賣爭議、醫美糾紛、更多的蒐證實務、職場法律、銀髮族法律等,目前暫時規劃是一學期,但若課程18週上不完,也可能屆時會再加開暑期班,希望能把去年暑期班沒有講完的,以更完整的方式呈現。

課程資訊如下:

https://ss.twcc.org.tw/course/php/win_course_print.php?uniqid=5b93c47d93d24 

松山社大全學期課表

https://ss.twcc.org.tw/course/ 

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蒐證, 刑事法

律師教你怎麼蒐證(五)–警察執行勤務時,民眾可否錄影反蒐證?

高雄草衙道滴答電車
高雄草衙道滴答電車

警察執行勤務時,民眾到底可否錄影反蒐證呢?

一、法務部的新函釋認為可以

法務部對於民眾於員警執行勤務時,可否錄影反蒐證一事,原先於101年9月13日以法檢字第10104149290號函表示需要在場人同意才行;隨後於102年2月8日以法檢字第10204503780號函補充前開函釋(筆者按:法務部的函說是補充原函釋,但其實應該是改變見解,以補充稱之,是比較委婉的說法了),提及只要拍攝內容不違反「偵查不公開」,都可以錄音錄影方式保全證據。

二、法院也認為對臨檢員警反蒐證,不侵害肖像權或隱私權

臺灣高雄地方法院高雄簡易庭101年度雄秩字第68號裁定認為:「……是公務員對人民執行公務時,自身即為基本權拘束對象,自不得對人民主張基本權。再者,縱公務員基於私人地位在公共場域中,所得受隱私之保障,亦以得合理期待於他人者為限,亦即不僅其不受侵擾之期待已表現於外,且該期待須依社會通念認為合理者(參司法院釋字第689 號解釋理由書意旨)。……員警2人既於上開公眾往來之道路執行公務,而此等公權力公開行使之情形,該執法之公務員依一般通念當無客觀合理之隱私期待,且員警王OO於被移送人2人拍攝過程中多次以違反偵查不公開為由制止被移送人2人拍攝,並未以侵害隱私為由禁止拍攝,亦難認本件員警2人主觀上有隱私之期待。再警察職權行使法第4條明定:『警察行使職權時,應著制服或出示證件表明身分,並應告知事由。警察未依前項規定行使職權者,人民得拒絕之。』益徵警察於執行職務時,本應積極表明身份而無合理隱私期待。」

三、結論:倘若是公開場合的臨檢,並非偵查中案件,可以錄影反蒐證

前開臺灣高雄地方法院高雄簡易庭101年度雄秩字第68號裁定,漂亮地分析、闡釋員警在執行勤務過程當中,本來即屬於公權力行使,亦無隱私期待,且針對法務部函釋予以回應,令人激賞。而也可以看得出來法院認為在公開場合執行公務,並無侵害隱私權、肖像權的問題。

蒐證, 家事

離婚找律師該注意的事情(一)該離婚嗎?

 
 
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奧森兒童博物館

前言

 

在婚姻發生破綻,倘若雙方都有共識要離婚,雙方與兩名證人簽離婚協議書後,前往到戶政事務所登記離婚,法律上就離婚了。

但是,倘若是一方有意要提起離婚,另一方不想離,或是雙方都想離,但是財產與小孩談不攏,導致暫時無法兩願離婚,這時候就可能產生訴訟。

而因離婚產生的訴訟,複雜程度不比財產訴訟低,尤其離婚訴訟牽涉到的,除了法律上是否「可以離婚」要由法官來審斷以外,還牽涉到小孩的監護權(監護權是大家習慣的稱呼,法律用語為「親權」)由誰行使,以及未得到監護權的那方應有「會面交往權」也就是何時何地探視小孩的權利;另外,還會牽涉到剩餘財產分配,也就是婚後賺到的財產原則上大家要平分。有不少案件,還涉及到一方提告另一方外遇、通姦,被告通姦的一方反過來主張是偷拍、偷錄或妨害秘密,雙方互告,導致訴訟戰場不止民事,還有刑事案件,那就更棘手了。

由於訴訟是相當專業(或者另一個角度說:相當技術性)的事情,加上離婚案件牽涉到身份、小孩監護權、財產,也越來越體認到「訴訟很多」、「分身乏術」,需要專業的律師協助的情況,但是,找律師有哪些特別要注意的事情呢?

 

壹、先想一想自己要的是什麼

 

一般而言,在離婚訴訟,我會建議,不管你是訴訟的發起人(想提告離婚的那一方),或是被動應訴的人(不想離婚的那一方),都先想一想:「自己到底要的是什麼」。

一、你是真的已經忍無可忍想要離婚,永久離開對方,也離開這個家,還是只是一時衝動?

二、你是已經受夠這個人,只要離婚就可以,小孩可以不要的那種當事人,還是「婚要離,小孩我也要」的那一種當事人呢?

三、離婚是強制調解事件,也就是訴訟前,法院會安排調解,為了離婚或為了不要離婚,你可以犧牲哪些事情(比如登記在對方名下的房產,不作主張)呢?

四、倘若無法達成調解,為了離婚訴訟,你願意付出多少時間成本與費用成本呢(包含給法院的訴訟費與給律師的律師費)?

 

這些問題,在找律師以前,我會建議你自己也能先想過一次,這樣在跟律師談的時候,也會比較能夠進入狀況,讓律師更快掌握案件走向。而唯有把這些問題都思考過一次,也比較能夠跟律師一起決定如何進行這場訴訟:是邊打(訴訟)邊談(調解、和解),還是直球對決?而一般離婚訴訟一審可能就是一年甚至兩年以上,我們是以拖待變,把雙方分居變成長久的既定現實,還是應該盡量在可能的方向下,速戰速決?

這些訴訟的主軸,當然也會隨著訴訟的進行而修正,但一開始的方向還是要先出來,尤其律師雖然基於專業的角度會給當事人建議,並且分析相關法律風險,但是畢竟案件真正影響最大的,還是當事人自己,大部分律師還是會尊重當事人自己的選擇。尤其離婚訴訟其中還牽捨到不少情感面,人非完全沒有感情的機器,在面臨離婚訴訟時,心中或許還會有不捨、還會有羈絆,但是把這些問題仔細思索過一次,對於案件走向,甚至自己的人生,方向也會清晰許多。

 

下一篇,我們再來講挑選律師與其他該注意的事情。

刑事法

關於花蓮濫權檢察官的一些想法

 

圖為筆者的兩個小孩,2018年7月29日於六福村所攝,小孩是社會的希望,希望每一個小孩都能平安、快樂的長大
圖為筆者的兩個小孩,2018年7月29日於六福村所攝,小孩是社會的希望,希望每一個小孩都能平安、快樂的長大

 前言

這幾天,司法界最重大的新聞,應該就是花蓮檢察官濫權,率警二人衝入幼兒園,質問幼童誰霸凌他女兒導致幼童嚇到便溺的新聞了。
若非看到新聞畫面,真的很難相信這樣的事情會發生在已經是民國107年的今天。
檢察官濫權、違法的部分,已經有不少新聞提到了,但最近松山社區大學有學員問到:「如果身為幼稚園老師檢察官用各種法律條文(譬如檢察官說這是犯罪現場)要求查扣錄影帶或帶走老師或小孩應如何處理

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蒐證, 家事, 民事法

律師教你怎麼蒐證 (三)–基地台位置

基地台位置會透露不少資訊
基地台位置,常會透露許多資訊

前言

之前曾經在這個部落格分享我在風傳媒的投稿
風傳媒投書:通姦罪不一定要抓姦在床
司法實務對於通姦罪的認定,並沒有一定要抓姦在床,至於沒有(大多時候是沒辦法)抓姦在床的時候,是否還有其他方法呢?畢竟通姦是相當隱私的事情,要取足相當的證據,並不容易,這也為什麼坊間有徵信業者以斗大的「抓猴」二字為廣告,表彰自己可以協助獲取通姦罪的證據,也可見「抓猴」之不易與「專業性」了。
截圖來源:中視新聞 https://www.youtube.com/watch?v=lRFsRQU2p1A

 

其實大家「抓猴」的方法,五花八門,可以說八仙過海,各顯神通,但有些方法容易有妨害秘密或妨害電腦使用(例如:偷偷登入配偶電腦,以獲取對話紀錄)的罪責,通姦告不成,反而自己惹上官司的案例也不少。

一、用基地台位置取證

這裡分享一個實務上常見,或許不是最有用,但相對是佐證被告通姦時,比較安全的方式:請地檢署或法院調取被告二人基地台的接收紀錄,並比對其位置。
現在手機人手一機,手機只要接收簡訊、通話,或是撥出號碼,在電信業者都會有相關紀錄,而在台灣,基地台涵蓋範圍幾乎已經是無所不包,藉由基地台的涵蓋範圍,可以大致定位出手機持有人所在位置。假若配偶與小三的手機發波、接收範圍,當晚都剛好在某某汽車旅館附近,在法院的通姦認定上,也會有所幫助。

二、採用基地台位置定位的案例

1.    臺灣臺中地方法院刑事判決102年度易字第23號:「且被告丙○○於本案偵查中亦供稱:車牌號碼0000-00號自用小客車是伊用伊父親名義買的,自96年以後都是伊在使用,約於9989月間將車子賣掉,在上開期間內,該輛車都是伊在使用等語(101年度偵緝字第977號卷【下稱偵緝字第977號卷】第18頁背面)。復有車號查詢汽車車籍資料在卷可考(見他字卷第2宗第113)。再上述「臺中市西屯區市00012樓」基地台位置,與址設臺中市西屯區市○○○000號之「春風休閒旅館」間之步行距離僅約500公尺,有Google地圖附卷可佐(見易字第436號卷第166),且前揭被告丙○○及另案被告林玥希所持用之行動電話顯示通話基地台位置在「臺中市西屯區市00012樓」之通話時間,亦與該車牌號碼0000-00號自用小客車駕駛人,至「春風休閒旅館」之住房、退房時間互核大致相符。

 

2.    臺灣高等法院臺南分院101年度上易字第128號民事判決:「葉畇忻於991127日中午以前,在嘉義縣民雄鄉其所開店內慶生時所拍攝之照片顯示其所穿著之衣服(見原審上開案號刑事卷第116-119頁),核與其於同日下午在高雄漢來飯店附近公園騎腳踏車、散步、看夕陽、照相、買樂透、逛夜市、洗頭及在漢來飯店Hello Kitty套房內等地點所拍攝之照片顯示其所穿著之衣服(見同上卷第120-129頁)完全相同。又號碼0000000000號之行動電話,係湯春重申請使用,該行動電話於991127日、28日發話時或受話時之基地台位置,其中27日中午1222分前均在嘉義縣市,該日下午328分起至翌日即28日上午937分止均在高雄市,281958分以後則在嘉義縣市乙節,有通聯調閱查詢單一紙、雙向通聯記錄及基地台位置查詢單在卷可稽(見本院上開刑事卷第45頁及原審同上卷第42-55頁)。足見葉畇忻、湯春重於991127日確實從嘉義一同前往高雄入住漢來飯店Hel-lo Kitty套房至明。」

 

三、注意通聯記錄保存期間

不過這裡也是要提醒,一般調閱通聯記錄,電信業者保存期間是六個月,而請檢察官、法官調閱,尚需有一些作業時間。而且,基地台的位置相同,不見得代表兩人有通姦的情事,通常是會佐以其他證據一同佐證證明,才比較能夠影響地檢署與法院的心證的。

蒐證, 刑事法, 家事, 民事法

律師教你怎麼蒐證(二)—蒐證前你要先學會自保

 

蒐證的時候,要特別注意不要讓自己先惹上官司
蒐證的時候,要特別注意不要讓自己先惹上官司

一、蒐證要先考慮合法

如同知名藥廠廣告,蒐證的原則是「先研究不傷身體,再講求效果」,因為如果說蒐證過程當中,是冒著相當高的「法律風險」,也不為過。什麼意思呢?

以大家最常用的錄音為例,錄音可以說是大家最常用來蒐證的方式了,錄下關鍵的對話,送到法院當作呈堂證供,但是你知道嗎,你錄下的錄音,有可能沒有變成別人的呈堂證供,而是成為你自己的呈堂證供妨害秘密罪。

二、蒐證最常觸犯妨害秘密罪與通保法

妨害秘密罪規定在刑法第315條之1規定:「有下列行為之一者,處三年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金:一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。」

最高可以處三年有期徒刑,難道這就是蒐證的代價嗎?

其實,目前依照我國的實務見解,刑法的妨害祕密罪要搭配另外一條規定一起讀:

通訊保障及監察法第29條:「監察他人之通訊,而有下列情形之一者,不罰:一、依法律規定而為者。二、電信事業或郵政機關(人員基於提供公共電信或郵政服務之目的,而依有關法令執行者。三、監察者為通訊之一方或已得通訊之一方事先同意,而非出於不法目的者。」、

最高法院98年台上字第2807號刑事判決認為:「通訊之一方非出於不法目的之錄音,所取得之證據,即無證據排除原則之適用。且按刑法第三百十五條之一第二款係規定:『無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言論談話或身體隱私部位者,處三年以下有期徒刑、拘役或三萬元以下罰金』,該款犯罪,必須行為人『無故』竊錄,始得成立。本件證人黃家良為蒐集上訴人等四人向其母陳色行求、期約賄賂之證據,於九十二年十一月十日(按原判決誤載為同月九日)在陳色位於新竹市○○街二0二號家中,錄下黃家良與陳色、黃煜燦及上訴人乙○○、丙○○間談話之錄影光碟;及同日晚間在丙○○位於新竹市○○街三三二巷二弄二號之家中,錄下黃家良與上訴人等四人對話之錄音帶,自非屬『無故』,亦非出於不法目的,其復屬談話之一方;且上開錄影及錄音,…..,則該錄影、錄音本身,自有證據能力等旨(見原判決第八、九頁)上訴意旨謂原判決未予詳查,逕採上揭錄音、錄影為判決基礎,自有誤會。」

三、目的是取證,就不是「無故」,但還要注意是要錄自己的音

最高法院上面的意旨,認為:
(1)   只要你是對話的一方;
(2)   而且錄音是為了取證;
那就不會是刑法第315條之1妨害秘密罪講的「無故」也不會是這條講的竊錄「他人」錄音,因為你自己就是對話者的一方,那就不會犯法。
而且最高法院還特別強調,這樣的證據,是具有證據能力,也就是法庭上可以使用的。
因此,假若你需要用錄音作為證據,必須你自己是對話的一方,而且目的確實是為了取證,那就不會構成妨害秘密。

四、錄自己與他人的對話,不算妨害秘密

一定要自己是錄音的一方嗎,假若我自己不是對話者的一方,但我確實是為了蒐證呢,例如我懷疑我先生外遇,我想錄下我先生跟外面小三之間的對話,可以嗎?

答案是不行。

最高法院100年台上字第6345 號刑事判決:「本件配偶一方所為竊聽行為,縱其目的係在探知他方有無外遇或通姦之情形,與『無故』以錄音竊錄他人非公開談話之情形有間,而不構成刑法第315 條之之罪責,然其違法竊聽行為並無通訊保障及監察法第29 條所規定例外不罰之情形,且經合法告訴,自應依該法第24 條第項處罰。 」

最高法院這裡再次清楚提到,雖然你是為了蒐證,確認先生是不是有外遇或通姦,目的並沒有不法,所以最高法院也認為你沒有構成刑法妨害秘密罪,但是還有另一關通訊保障及監察法你過不了,因為通訊保障及監察法第24條第1項規定:「違法監察他人通訊者,處五年以下有期徒刑。」,這條甚至比刑法第315條之1妨害秘密罪的處罰還要重,因為你錄的是「別人」的對話,你自己不是發話者的一方,所以雖然不構成刑法妨害秘密罪,但還是違反通訊保障監察法。

你可能會認為,同樣是蒐證,為何自己是不是對話者的一方,會影響這麼大?其實這是因為刑法妨害秘密罪,就是要保護他人的「秘密」,如果你自己是對話者的一方,其實對話內容也不算是什麼秘密了;至於通訊保障及監察法,更是本來就是要保護通訊隱私,所以通訊保障及監察法第1條開宗明義就提到:「為保障人民秘密通訊自由及隱私權不受非法侵害,並確保國家安全,維護社會秩序,特制定本法。」因此,為了避免違法監聽(不論這個監聽是來自於國家或是其他人民),通訊保障及監察法才會限制你必須是對話者的一方,才可以錄音。

因此,最高法院對於刑法妨害秘密罪與通訊保障及監察法,是合併觀察的,必須要你自己是錄音者的一方、必須目的是要蒐證,這樣你才會兩個法律都過關。

五、結語

最後,為什麼律師、檢察官或法官,討論事情都要引用最高法院的判決呢?其他法院也是這樣判決嗎?

因為最高法院是全國最高審判機關,在我國三級三審制度底下(有些案件不是三級三審,這我們有空再談),下級審如第一審地方法院、第二審高等法院,時常以最高法院的見解為依歸,因為下級審如果法律上的見解與上級審不同,是有可能被上級審撤銷或廢棄的,因此,身為最上級審的最高法院判決,當然具有指標性,實質上也有拘束下級審的效力,以最高法院的判決作為討論,是最能觀察司法實務見解風向的。

 

關於違法取得證據的證據能力,請看這篇:

 律師教你怎麼蒐證(四)偷偷擷取配偶Line的外遇對話與照片,可以當作呈堂證據嗎?

http://hugolawyer.blogspot.com/2018/08/line.html

蒐證, 家事, 民事法

律師教你怎麼蒐證(一)—為什麼蒐證很重要

美國最高法院

一、「事實」比「法條」重要

大家可能都以為懂法律、多了解法律條文,就能夠多保護自己,或是認為在訴訟上就比較容易有勝算,但……真的是這樣嗎?

其實,多了解法律條文,絕對是台語講的「有好沒壞」,只有好處沒有壞處。法院的職責,就是「認事用法」,認定事實,適用法律。必定先認定事實是什麼,才知道怎麼適用法律,比方說只要確認被告有殺人的事實(包含殺人的行為、殺人的犯意,又沒有其他法律規定的正當防衛等阻卻違法事由或是減免罪責事由),法院就可以判決殺人罪;反之,如果法院在罪證不足的情況下,當然就不能判決殺人罪,這也是為什麼認事用法,一定是先認事,再用法。

但是,在訴訟上,一般案件最容易有爭執的,其實不是「法律怎麼規定」,而是「事實到底是怎麼回事」。

二、法院審理的重點在「事實」

除了性侵害、少年案件、家事事件這類案件因為涉及隱私或保護被害人等原因而不開放旁聽之外,其他法院案件,不論刑事或民事,像是刑事的殺人、竊盜、搶奪或詐欺案件,或是民事的給付工程款、返還借款、拆屋還地……都開放民眾旁聽,即使這些刑民事案件跟你無關,你也可以大大方方從法庭大門走進去,坐在旁聽席,安靜地聽法院審理、看訴訟雙方攻防交鋒。

通常法院審理案件的時間,早上是從九點半到中午十二點,下午是從兩點到五點,如果你有空到法院旁聽,耐著性子好好把一個早上的庭或一個下午的庭聽完,你會發現在法院,兩造爭執最多的內容,不是法律怎麼規定或法律應該如何解釋,而是「庭上,對造所言不實」或是「證人所述不實」,這些爭執其實就是「事實問題」,也就是真相到底是什麼?

三、事實需要證據支撐

在法庭,因為法官審理的時候,大多已經無法還原當時的現場,例如你說你走在路上被對方打了一拳,對方否認是他打的,法官當然已經無法完全還原你被打的狀況,只能透過間接證據(例如:街上的監視器影像、驗傷單等),來拼湊事實,推論出當時的狀況。而這些街上的監視器影像、驗傷單等,就是我們所說的證據,在法院總是出現各說各話,法院卻又無法完全還原現場的情況下,證據的提出,當然也就很重要,因為證據才是能夠影響法院心證的東西,你講得天花亂墜、自認為感人肺腑,沒有證據佐證,在法院的立場,最多就是將你所說的內容記載在筆錄裡面,成為訴訟上常講的沒有證據佐證的「空言」,因此,蒐證當然相當重要。

下一篇,我們再講蒐證的原則。