民事法

勞動能力減損與鑑定

山上用鏟子挖土

一、勞動能力減損的意義

在車禍案件或是傷害案件,除了醫藥費與住院費用外,常常會遇到的一項損害賠償項目是「勞動能力減損」,意思是當事人因為對方的傷害(車禍撞到或是毆打致傷),導致身體有一部分機能受損,影響日後工作能力,這部分的損害,在司法實務上可以量化為金錢賠償,就是「勞動能力減損」的損害賠償。

最明顯的例子像是鋼琴老師因為車禍而手指頭永久受傷,導致日後彈琴受到影響,或是職業運動選手因為車禍而導致日後職業生涯受到影響。當然,在一般白領或藍領,也有可能因為受傷,而導致日後工作能力受到影響,例如坐辦公桌的因為車禍而日後無法久坐,或是工地工人因受傷而無法搬重物,這些都算是勞動能力減損。

二、勞動能力減損的認定方式

目前司法實務對勞動能力減損的認定,大多是透過醫院,特別像是台大或成大這樣的教學級大醫院,會請當事人到醫院就診,並且評估當事人本來的工作性質後,衡量傷勢與日後影響,給出一個勞動能力減損的「比例」,例如勞動能力減損40%,法院通常依據這個數字,計算勞動能力減損。

例如,小明35歲車禍前月薪本來是5萬元,但是車禍後勞動能力減損40%,則相當於月薪會從5萬元變成3萬元,所以小明的勞動能力減損金額每月為2萬元,計算到小明65歲法定退休年齡,尚有30年,則每一年小明等於損失24萬元,未來30年相當於損失24萬元x30年=720萬元。(司法實務上會以「霍夫曼計算法扣除利息」,這裡只是提供一個大概的數字金額)。

三、勞動能力減損的爭議

實務上勞動能力減損,因為是計算到法定退休年齡,常常是求償金額中最大項的一項,因此爭議也很大,包含鑑定時傷勢是否穩定(傷勢若不穩定,鑑定就會失準),以及鑑定時評估的工作內容是否準確。

另外像是當事人原本月薪的認定是否過高或過低,例如車禍前曾經有好幾份正職工作,但最近的一次工作是因為要照顧重病的家人而換成半正職的工作,則原本月新的認定應該如何計算,也會有爭議。

最高法院 61 年台上字第 1987 號民事判例就提到:「身體或健康受侵害,而減少勞動能力者,其減少及殘存勞動能力之價值,不能以現有之收入為準,蓋現有收入每因特殊因素之存在而與實際所餘勞動能力不能相符,現有收入高者,一旦喪失其職位,未必能自他處獲得同一待遇,故所謂減少及殘存勞動能力之價值,應以其能力在通常情形下可能取得之收入為標準。」

四、結論

勞動能力減損的認定,時常是車禍求償案件中最大金額的項目,也會是最大的爭議來源,而鑑定出來的結果,會影響法院的判決,因此在鑑定前、後,就鑑定機關的選定、鑑定結果的評估等,都要特別注意,建議就此部分還是尋求律師的協助為宜。

 

 

 

民事法

社區鄰居養寵物臭味沖天,怎麼辦?

花蓮 石梯坪

一、先確認社區是否可以養寵物

依據公寓大厦管理條例第23條規定:「有關公寓大廈、基地或附屬設施之管理使用及其他住戶間相互關係,除法令另有規定外,得以規約定之。

規約除應載明專有部分及共用部分範圍外,下列各款事項,非經載明於規約者,不生效力:

…..

三、禁止住戶飼養動物之特別約定。

……」

也就是社區可以依規約規定住戶不能飼養寵物。

至於社區居民違反規約而養寵物,可否處罰,請參考之前的文章

社區能夠決議讓違規住戶罰錢嗎?

https://wordpress.com/read/blogs/151556240/posts/71

二、訴請停止行為與損害賠償

若社區可以養寵物,但鄰居寵物味道太臭了,法律上怎麼處理?

依據民法第793 條規定:「土地所有人於他人之土地、建築物或其他工作物有瓦斯、蒸氣、臭氣、煙氣、熱氣、灰屑、喧囂、振動及其他與此相類者侵入時,得禁止之。但其侵入輕微,或按土地形狀、地方習慣,認為相當者,不在此限。」可以向法院訴請鄰居停止。

就住戶因此所受損害,也可以依據民法第184條第1項前段:「因故意或過失,不法侵害他人之權利者,負損害賠償責任。」或民法第184條第2項本文規定:「違反保護他人之法律,致生損害於他人者,負賠償責任。」,主張住戶違反公寓大厦管理條例與環保法規請求損害賠償。

三、或是請管委會制止後,仍未改善,請主管機關裁罰

不過法院畢竟要透過訴訟,有沒有更快的方式?有的。

可以讓管委會先制止,若制止後仍不改善,直接請縣市主管機關裁罰,法條如下:

公寓大厦管理條例第16 條

住戶不得任意棄置垃圾、排放各種污染物、惡臭物質或發生喧囂、振動及其他與此相類之行為。

住戶不得於私設通路、防火間隔、防火巷弄、開放空間、退縮空地、樓梯間、共同走廊、防空避難設備等處所堆置雜物、設置柵欄、門扇或營業使用,或違規設置廣告物或私設路障及停車位侵占巷道妨礙出入。但開放空間及退縮空地,在直轄市、縣(市) 政府核准範圍內,得依規約或區分所有權人會議決議供營業使用;防空避難設備,得為原核准範圍之使用;其兼作停車空間使用者,得依法供公共收費停車使用。

住戶為維護、修繕、裝修或其他類似之工作時,未經申請主管建築機關核准,不得破壞或變更建築物之主要構造。

住戶飼養動物,不得妨礙公共衛生、公共安寧及公共安全。但法令或規約另有禁止飼養之規定時,從其規定。

住戶違反前四項規定時,管理負責人或管理委員會應予制止或按規約處理,經制止而不遵從者,得報請直轄市、縣(市) 主管機關處理。

公寓大厦管理條例第47 條

有下列行為之一者,由直轄市、縣(市)主管機關處新臺幣三千元以上一萬五千元以下罰鍰,並得令其限期改善或履行義務、職務;屆期不改善或不履行者,得連續處罰:二、住戶違反第十六條第一項或第四項規定者。

四、結論

1.管委會可依公寓大厦管理條例第16條先制止,制止而不遵從後,管委會函請是政府處理,因此由管委會依據公寓大厦管理條例第16條先制止,後續才能發動請政府依此條裁罰。

2.住戶民事上可以依據民法第793條排除侵害,同時依據民法第184條規定求償。

民事法

懲罰性違約金之酌減須特別注意債權人損害是否已經受到填補

高雄卡啡那美術館店
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一、違約金分為懲罰性與賠償總額預定性

民法第 252 條規定:「約定之違約金額過高者,法院得減至相當之數額。」,我國司法實務認為違約金氛圍「懲罰性違約金」與「賠償總額預定性違約金」,

最高法院 106 年度台上字第 446 號 民事判決:「違約金有賠償總額預定性及懲罰性之分,其效力各自不同。前者以違約金作為債務不履行所生損害之賠償總額。後者以強制債務之履行為目的,確保債權效力所定之強制罰,於債務不履行時,債權人除得請求支付違約金外,並得請求履行債務,或不履行之損害賠償。」

「懲罰性違約金」是指當債務人違約時,債權人除了可以請求因為違約的損害賠償外,還可以額外請求違約金,所以這種違約金帶有「懲罰」性質。

至於「賠償總額預定性違約金」是指債務人違約時,債權人不能再額外請求損害賠償了,因為那筆違約金,就相當於大家先講好,倘若債務人違約,「就當作」損害賠償總額即是該筆違約金的數額。通常像是公共工程約定工期延誤一天,計罰契約總額千分之一,就比較像是「賠償總額預定性違約金」。

所以懲罰性違約金比較偏向是藉由懲罰性質的違約金,督促債務人履行契約;而損害賠償預定總額比較偏向是避免日後計算困難而來,以後債權人也不用再舉證自己損害額是多少。但是其實二者在實務上有時候不容易區分。

二、法院認為懲罰性違約金須特別注意債權人損害是否已經受到填補

最高法院 106 年度台上字第1389號民事判決提到:「次按約定之違約金額過高者,法院得減至相當之數額,民法第252條定有明文。同法第148條第 2項規定,行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。則約定之違約金是否過高,除應依一般客觀之事實、社會經濟狀況、當事人實際上所受損害及債務人如能如期履行債務時,債權人可享受之一切利益為衡量標準,尚非不能依誠信原則予以檢驗,此不問違約金作用為懲罰性抑為損害賠償之預定,均有其適用,尤以當事人約定懲罰性違約金者,於債務人不履行時,債權人除得請求債務人給付違約金外,尚得請求履行債務或債務不履行之損害賠償,就債權人之損害已有相當之填補者。查林美月等15人因傅家增遲延給付價金尾款受有法定遲延利息之損害為96年 7月13日付款期限至系爭契約解除止等情,為原審認定之事實。果爾,倘系爭契約已於97年12月19日經林美月等15人合法解除,林美月等15人就系爭契約所受之法定遲延利息損害,似為96年 7月13日至97年12月19日,計1年5個月又6日,約5,288萬元。此外,林美月等15人有無因傅家增未能履行系爭契約而受有其他損害?如傅家增履行系爭契約,林美月等 15人可享受之利益為何?約定5億元之違約金與所受法定遲延利息損害 5,288萬元相衡,是否無顯失公平?原審未予調查審認,徒以傅家增未能依系爭契約及系爭和解付款,即就上訴人請求酌減系爭契約約定之違約金據為不利上訴人之判決, 亦嫌速斷。」

最高法院除了強調我國不管是懲罰性違約金或損害賠償總額之預訂違約金,法院如果認為過高時,都可以酌減。至於什麼叫過高,法院應該衡量各種狀況,像是當事人實際所受損害與如果沒有違約,債權人所能得到的利益等等。在本件個案中,法院特別要求發回後更審「尤以當事人約定懲罰性違約金者,於債務人不履行時,債權人除得請求債務人給付違約金外,尚得請求履行債務或債務不履行之損害賠償,就債權人之損害已有相當之填補者。」,因此債務人在主張懲罰性違約金酌減時,不妨特別請法院注意此號判決,也就是債權人其實已經受到損害賠償的填補,以爭取懲罰性違約金酌減。

刑事法, 智慧財產權, 民事法

商標侵權急救包

家裡附近的水果行
家裡附近的水果行

註冊商標被侵權,主要有幾個救濟方式,可以同時並行不悖。

一、刑事告訴

商標法第95條規定:「未得商標權人或團體商標權人同意,為行銷目的而有下列情形之一,處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金:一、於同一商品或服務,使用相同於註冊商標或團體商標之商標者。二、於類似之商品或服務,使用相同於註冊商標或團體商標之商標,有致相關消費者混淆誤認之虞者。三、於同一或類似之商品或服務,使用近似於註冊商標或團體商標之商標,有致相關消費者混淆誤認之虞者。」

商標法第97條規定:「明知他人所為之前二條商品而販賣,或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者,處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金;透過電子媒體或網路方式為之者,亦同。」

另外刑法第253條、刑法第254條也有類似規定。

 二、民事請求

按商標法第69條規定:「商標權人對於侵害其商標權者,得請求除去之;有侵害之虞者,得請求防止之。」除了可以依本條請法院命對方停止使用商標外,還可以另外請對方賠償。

商標的賠償方式是規定在商標法第71條規定:「商標權人請求損害賠償時,得就下列各款擇一計算其損害:一、依民法第二百十六條規定。但不能提供證據方法以證明其損害時,商標權人得就其使用註冊商標通常所可獲得之利益,減除受侵害後使用同一商標所得之利益,以其差額為所受損害。二、依侵害商標權行為所得之利益;於侵害商標權者不能就其成本或必要費用舉證時,以銷售該項商品全部收入為所得利益。三、就查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額。但所查獲商品超過一千五百件時,以其總價定賠償金額。四、以相當於商標權人授權他人使用所得收取之權利金數額為其損害。前項賠償金額顯不相當者,法院得予酌減之。」

在不容易舉證「所受損害」與「所失利益」時,以「查獲侵害商標權商品之零售單價一千五百倍以下之金額」應該是一個簡單可行的方法,不過要記得,商標侵權也是一種侵權行為,在知悉有商標侵權事實起算,兩年內要提起。

三、定暫時狀態假處分

這個方式是在刑民事訴訟緩不濟急時,聲請法院在民事訴訟確定前,就先進行假處分,禁止對方使用商標。

智慧財產案件審理法第22條第2項規定:「聲請定暫時狀態之處分時,聲請人就其爭執之法律關係,為防止發生重大之損害或避免急迫之危險或有其他相類之情形而有必要之事實,應釋明之;其釋明有不足者,法院應駁回聲請。」

當然必須限於上面法條所講的急迫等狀態,而且法院可能會要求提供擔保金,難度不低。

四、結論

上面講的三個方式各自有不同用處:

刑事重在犯罪追訴,而實務上「以刑逼民」爭取更高的和解金或是透過偵查程序使檢察官幫忙搜集證據的考量,也不在少數。民事程序重在侵害的排除與損害填補,要實際獲得賠償,除非對方主動提出和解金,否則主要還是要透過民事程序。定暫時狀態假處分則重在請法院立刻停止對方違法侵權狀態,重在權利的即時性保護。

三者可以同時進行,並不衝突,商標權人可以視情況提起單一、部分或全部程序以捍衛自己的權利。

刑事法, 民事法

「保留法律追訴權」到底是什麼意思?

苗栗通霄 阿祖家附近的鄉間小路
苗栗通霄 阿祖家附近的鄉間小路

一、法律追訴權是什麼?

我們常看到電視上有人主張權利受到侵害,就會公開在記者會上表示「我要保留法律追訴權」,其實這樣的宣示,並沒有法律上的特別意義,也就是說法律的追訴,並不會因為是否講出「要保留」或「不保留」而異。

我們常講的「追訴權」,在大家的理解裡,應該是指「提告」以進行法律上對刑民事責任的追究,我們還是要分成刑事與民事來看。

刑事 告訴乃論之罪,告訴權人知悉犯人時起算6個月:傷害、公然侮辱、誹謗。
非告訴乃論之罪,檢察官知悉犯罪嫌疑主動偵辦:強制性交、殺人、強盜、非親屬間竊盜。
民事 不同權利有不同時效(一)    2:侵權行為損害賠償

(二)    5:利息、租金

(三)    15:借款返還

 

二、刑事的「追訴」:

刑事案件分為告訴乃論之罪,與非告訴乃論之罪(也就是一般講的「公訴罪」)。在告訴乃論之罪,有告訴權的人(被害人、被害人配偶等)要在法律規定的合法告訴期間內提告,也就是6個月,過六個月才提告,檢察官僅能對案件為不起訴處分,法院僅能對案件為不受理判決。

至於非告訴乃論之罪,不論有沒有人提起告訴或告發,檢察官知有犯罪嫌疑者,應即開始偵查,因此就算被害人說要保留法律追訴權暫時不提告也不行,因為檢察官知道有犯罪嫌疑就要開始偵辦了。這裡檢察官的「追訴權」,在比較重的罪,像是刑度有死刑的罪,追訴期是三十年,比較輕的罪像是一年以下有期徒刑的罪或是罰金刑也有五年。

也就是說,在告訴乃論之罪,告訴期就是六個月,這六個月是從被害人知悉犯人時起算。而在非告訴乃論之罪,不提告,檢察官知道犯罪嫌疑也會主動偵辦。因此,法律追訴權有沒有聲明「保留」,其實都不影響告訴期間或追訴時間的計算。

三、民事的「追訴」(請求權):

在民事,權利的行使時間叫做「時效」,像是一般常見的車禍案件,就是知道有損害發生以及知道是誰撞你的人開始,兩年內要提起民事求償。

時效在不同的地方有不同的規定,像是車禍是兩年內可以向對方索賠;租金、利息則是五年;而在欠債還錢的消費借貸契約,對方超過十五年沒有還你錢,你也都沒跟他要,超過十五年就超過時效了。就是我們法律上常說的「法律不保障權利睡著的人」,因為時間超過太久,訴訟相關證據要再由法院進行審理,成本會比較高,所以太久沒行使權利,會罹於時效。

所以在民事事件,權利的行使其間有多久,也是看法律規定,並不會因為你沒有「保留」就不能提告,反之,也不會因為你「保留」,時效就停止進行。

四、結論:

總結來講,刑事、民事,都沒有「保留」法律追訴權的規定,但是為什麼大家還是很愛這樣講呢,可能因為在記者會或公開的場合,權利的宣示還是很重要的,就好像有些人喜歡講「不排除提告」、「不排除以司法解決」,沒講這些話,也不會怎麼樣,但是就是權利的宣示,表達讓對方知道,可能會用法律解決這件事情,但目前還在評估或是看對方有沒有和解的誠意。

因此,提到「我要保留法律追訴權」,在法律上並沒有太大的意義,就是做權利的宣示而已。

商事法, 民事法

保險的「代位」

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台貿購物中心 買外婆生日蛋糕

一、對方先拿保險金,再跟我要賠償金,可以嗎?

在侵權行為損害賠償的訴訟中,特別是車禍案件,時常會有人問:「對方有買保險,保險公司都已經陪給他了,我還要陪他錢嗎」

但是反過來講,如果因為他買了保險,保險公司付了保險金後,肇事者就完全不用賠錢,是不是也不太合理呢?

如果被害人可以領保險金,又可以跟加害者要損害賠償,那豈不是領兩次賠償?反之,如果被害人領了保險金,加害人就完全不用賠錢,好像也不公平。

那法律到底該怎麼處理,會比較公平?

二、法律以「代位」制度解決雙重得利問題,也避免加害人責任被減輕

法律上是以「代位」方式處理的。

簡單而言,就是保險公司先付錢給被害人,而保險公司再向加害人要這筆錢。

保險法第53條規定:「被保險人因保險人應負保險責任之損失發生,而對於第三人有損失賠償請求權者,保險人得於給付賠償金額後,代位行使被保險人對於第三人之請求權;但其所請求之數額,以不逾賠償金額為限。」

所以如果保險公司已經賠錢給被害人了,則被害人對加害人的求償權,就由保險公司代位行使,由保險公司後續對加害人進行求償。

那這樣不是多此一舉嗎,為什麼不直接讓被害人自己對加害人求償就好?這是因為加害人不一定陪得起這筆錢,如果沒有保險公司給付保險金,很可能被害人根本求償無門。

所以買保險,真的就是買一個「風險」保障。

三、產險有「代位」,人身保險沒有「代位」

保險法第103條規定:「人壽保險,不得代位行使要保人或受益人因保險事故所生對於第三人之請求權。」健康保險、傷害保險、年金保險亦有相同之規定。

因為保險法第53條代位制度的精神,是避免被害人「雙重得利」,例如車子因為被撞損失50萬元,卻因為保險公司給付50萬元、加害人也給付50萬元而總共獲得100萬元,產生「雙重得利」。

但是在人身的損害,因為基於人身無價的想法,很難說一條人命價值200萬元或300萬元,有「雙重得利」的情況,因此在人身保險,並沒有代位的適用。

民事法

寵物醫療過失精神慰撫金,開始有法院承認了

小孩與家中寵物遊玩
小孩與家中寵物遊玩

一、法院多數看法:寵物只是「物」或「物品」

在司法實務上,大多認為寵物是屬於「財產權」,在法律上只是「物品」,除非是虐待動物違反動物法而遭處罰外,倘若不是虐待動物,不小心讓人的寵物死亡,就好像不小心弄壞別人的車子、桌子等「物品」一樣,在法律上就是賠償該物的「價值」損失,不能另外要求精神上痛苦的損害賠償。

二、開始有法院認為應該給精神慰撫金

在臺北地院107年度北小字第1216號民事判決這起「寵物」醫療糾紛,法院認為:「『告知後同意』法則指在經由危險之說明,使飼主得以知悉侵入性療行為之危險性而自由決定是否接受,是說明告知義務為被告對原告所負之「從給付醫務」,倘被告對原告未盡其告知說明義務,原告得請求被告賠償其損害。本件被告於107年4月17日言詞辯論時陳明:有說要救就手術,不要救就放棄,沒有談百分比,因為百分比沒有意義,手術本來就有風險等語(筆錄見本院卷第57頁反面),則本件被告疏未為手術所必要之告知及說明,侵害原告之選擇權,致原告無法獲得充分訊以選擇是否進行系爭手術,顯未依債之本旨而為給付,為不完全給付,且有可歸責於被告之事由,被告應負損害賠償責任。因為倘被告有盡說明告知義務,原告可選擇不進行手術,而將Miga帶回家共渡Miga的最後時光,故原告受有手術費4萬元及血液費1萬7,500元,計5萬7,500元醫療費用之損害,及1萬元未能見Miga最後一面之精神損害,共計6萬7,500元。」

法院贊同原告主張,認為於履行委任契約過程中因未善盡報告義務,債務不履行而侵害原告與寵物維持親密關係的人格法益,情節重大,當依民法第227之1條準用第197條第1項前段規定,負損害賠償之責。

三、結論

上面這個台北地院107年度北小字第1216號民事判決,並不是確定判決,案件還在上訴中,但是這個判決值得注意,畢竟我們都知道寵物有生命、與人互相有情感,在很多家庭當中,相當於是家人一樣,在法律的評價上,開始考慮其實與一般「物品」不同,司法實務開始反思且有勇氣做出不一樣的判決,令人激賞!

筆者也是拜讀登載於月旦裁判時報第76期(2018年10月)之東吳大學陳汝吟副教授大作「寵物醫療糾紛之慰撫金賠償—臺北地方法院107年度北小字第1216號民事判決評析」而注意到這個判決,陳副教授也點出此類案件尚有如財產上損害賠償之項目、如何估算寵物本身價值、治療費甚至喪葬費等問題,相關討論,期待司法實務與學者做更多闡釋,以使社會朝向更尊重生命的方向前進。